Добрый день. Информация слегка съехала. При необходимости могу продублировать статью на эл. адрес. Понятие аффилированных лиц хозяйственного общества и порядок совершения сделок с их участием определены в Законе Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозобществах). Его нормы направлены на предотвращение злоупотреблений со стороны влиятельных лиц организации (директора, крупных участников и т.д.). 3 февраля 2011 г. вступили в силу изменения и дополнения в данный Закон, которые касаются в том числе положений об аффилированных лицах. Рассмотрим, как правильно организовать в хозяйственном обществе работу с этими лицами в новых правовых условиях.К аффилированным лицам хозяйственного общества, в частности, относятся:физическое или юридическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа общества (директор либо управляющая организация);члены коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции);члены совета директоров (наблюдательного совета) (далее - совет директоров);участник хозобщества с долей в уставном фонде в размере 20% и более;супруг (супруга), родители, совершеннолетние дети и их супруги, дед, бабка, совершеннолетние внуки и их супруги, родные братья и сестры, родители супруга (супруги) физического лица, являющегося аффилированным лицом хозобщества, и др. (ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах).Хозяйственное общество должно определить круг аффилированных лиц, письменно уведомить их об этом и вести учет таких лиц (ч. 3 ст. 56 Закона о хозобществах). Кроме того, сделки хозяйственного общества, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц (далее - сделки с заинтересованностью), следует заключать по специальным правилам (ст. 57 Закона о хозобществах).┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ДИРЕКТОРУ ││ В настоящее время необходимость выявления и учета аффилированных лиц││установлена только для хозяйственных обществ (АО, ООО, ОДО) │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Основные положения об аффилированных лицах и особенностях совершения сделок с ними закреплены в ст. 56, 57 Закона о хозобществах. Неурегулированные Законом вопросы рекомендуется предусмотреть в локальном нормативном акте хозобщества (например, в Положении об аффилированных лицах) и утвердить его на общем собрании участников. В данном акте следует определить ответственное лицо, в чьи обязанности будет входить организация и ведение работы с аффилированными лицами.В Своде правил корпоративного поведения (рекомендован Приказом Министерства финансов Республики Беларусь от 18.08.2007 N 293 (см.: www.minfin.gov.by)) указано, что целесообразно возложить на отдельного работника общества функции так называемого корпоративного секретаря (или секретаря общего собрания), который отвечает также за работу с аффилированными лицами. Отметим, что речь идет о выполнении отдельных функций, связанных с соблюдением Закона о хозобществах, а не о переводе на другую должность (поручении работы по другой должности). Такая должность, как корпоративный секретарь, в ЕКСД не предусмотрена.Функции корпоративного секретаря могут быть закреплены в должностной инструкции работника (например, юрисконсульта) в числе обязанностей по занимаемой им должности.Организация работы с аффилированными лицами состоит из следующих действий.ШАГ 1. Составляем список аффилированных лицКорпоративный секретарь занимается учетом аффилированных лиц хозяйственного общества - составляет и ведет их список.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ДИРЕКТОРУ ││ Список аффилированных лиц относится к документам хозобщества (ст. 63││Закона о хозобществах), следовательно, участники общества, иные││заинтересованные лица (например, инвесторы) вправе знакомиться с этой││информацией в порядке, предусмотренном ст. 64 Закона о хозобществах и││уставом общества │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘При составлении списка корпоративный секретарь запрашивает у лиц, указанных в ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах, информацию, необходимую для определения полного перечня аффилированных лиц (например, сведения об их супругах, близких родственниках и т.п.). Запрос рекомендуется оформить в письменном виде.Пример 1.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ООО "Альфа" создано Ивановым И.И. (доля в уставном фонде - 40%),││Петровым П.П. (30%), Сидоровым С.С. (20%) и Федоровым Ф.Ф. (10%).││Директором ООО является один из его участников - Иванов И.И. Совет││директоров не образован. ││ При обсуждении на общем собрании участников ООО порядка организации и││ведения учета аффилированных лиц общества в ответ на запрос││корпоративного секретаря Иванов И.И. предоставил информацию о супруге -││Ковалевой Н.Н., родителях - Ивановой А.А. и Иванове Е.Е. ││ Петров П.П. предоставил информацию об отце - Петрове М.М. ││ Сидоров С.С. информацию о своих аффилированных лицах не предоставил. ││ Участник Федоров Ф.Ф. владеет долей в размере 10% уставного фонда││(менее 20%), поэтому не является аффилированным лицом общества и данные о││нем в список не вносятся. ││ Таким образом, в результате предоставления аффилированными лицами││требуемой информации список расширился с трех лиц (три участника││хозобщества с долей 20% и более, один из которых является его директором)││до семи, хотя реальный перечень аффилированных лиц может быть значительно││шире. ││ Несмотря на то что хозяйственное общество (в лице директора или││уполномоченного корпоративного секретаря) вправе запросить у своих││аффилированных лиц необходимую информацию, обязанность указанных лиц ее││предоставить Законом не предусмотрена. На основании имеющихся данных││составлен список аффилированных лиц (см. ниже). - Примеч. автора │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03)) Список аффилированных лиц ООО "Альфа" от 7 февраля 2011 г.N п/п Ф.И.О. физического лица,наименование юридического лица Место проживания физического лица,место нахождения юридического лица Доля в уставномфонде, % Основание дляпризнания лицааффилированным Дата направленияуведомления1 Иванов Иван Иванович 220019, г. Минск,ул. Ш., д. 5, кв. 13 40 абз. 2, 4 ч. 1ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.20112 Ковалева Нина Николаевна 220019, г. Минск,ул. Ш., д. 5, кв. 13 - абз. 8 ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.20113 Иванова Алла Александровна 220037, г. Минск,ул. З., д. 20, кв. 101 - абз. 8 ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.20114 Иванов Евгений Евгеньевич 220037, г. Минск,ул. З., д. 20, кв. 101 - абз. 8 ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.20115 Петров Петр Петрович 220050, г. Минск,пр-т Н., д. 18, кв. 15 30 абз. 4 ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.20116 Петров Михаил Михайлович 225270, Брестскаяобл., г. М., ул. К, д. 2 - абз. 8 ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.20117 Сидоров Сергей Сергеевич 220030, г. Гомель, ул. М., д. 26, кв. 91 20 абз. 4 ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах 07.02.2011 Помимо предоставления информации о "связанных" лицах (супругах, родителях и т.д.), установлена обязанность отдельных аффилированных лиц доводить до сведения общего собрания участников информацию о (об):юридических лицах, в уставных фондах которых они владеют долей (акциями) в размере 20% и более (единолично или совместно с близкими родственниками, супругом (супругой), его (ее) родителями);юридических лицах, собственниками имущества которых являются они или их близкие родственники, супруг (супруга), его (ее) родители (речь идет об унитарных предприятиях и учреждениях; норма вступила в силу 3 февраля 2011 г.);юридических лицах, в органах управления которых они или их близкие родственники, супруг (супруга), его (ее родители) занимают должности;известных им совершаемых или предполагаемых сделках хозобщества, в которых они могут быть признаны заинтересованными (ч. 4 ст. 56 Закона о хозобществах) (критерии заинтересованности будут рассмотрены ниже).Пример 2.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ Петров П.П. помимо участия в ООО "Альфа" является учредителем││(собственником имущества) ЧУП "Бета". В данном случае Петров П.П. обязан││довести до сведения общего собрания ООО "Альфа" информацию об этом││юридическом лице │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Пример 3.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ Ковалева Н.Н., супруга Иванова И.И. (участника ООО "Альфа" и его││директора), является директором ОДО "Гамма". В такой ситуации Иванов И.И.││обязан довести до сведения общего собрания ООО "Альфа" информацию об этом││юридическом лице │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Порядок доведения данной информации до сведения общего собрания рекомендуется закрепить в локальном нормативном акте (например, указать, что она направляется в адрес общего собрания исключительно в письменной форме в определенный срок с момента возникновения оснований). Эта информация может также включаться в список аффилированных лиц общества.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ДИРЕКТОРУ, ││ КОРПОРАТИВНОМУ СЕКРЕТАРЮ ││ Законом о хозобществах, иными нормативными правовыми актами не││установлена ответственность за непредоставление аффилированными лицами││требуемой информации. Однако, исходя из общих положений ст. 14││Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК) и норм ст. 57││Закона о хозобществах, общество может взыскать с аффилированного лица,││нарушившего свои обязанности, убытки при наличии доказательств их││причинения │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03))ШАГ 2. Контролируем сделки хозобществаСтатус аффилированного лица не влечет для него каких-либо правовых последствий, кроме указанной выше обязанности по предоставлению информации. Однако при определенных условиях сделки с участием таких лиц совершаются в особом порядке, а именно в случаях, когда аффилированные лица имеют заинтересованность в сделке.На корпоративного секретаря целесообразно возложить обязанности по проверке заключаемых обществом сделок на предмет заинтересованности в их совершении аффилированных лиц. Для этого рекомендуется предусмотреть в локальном нормативном акте (например, в Положении о договорной работе) требование о визировании корпоративным секретарем всех заключаемых договоров.Заинтересованность признается в случае, если аффилированные лица общества:являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с хозобществом;владеют (каждый в отдельности или в совокупности) долей 20% и более в уставном фонде (акций) юрлица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозобществом;являются собственниками имущества юрлица - стороны сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозобществом;занимают должности в органах управления юрлица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозобществом;в иных случаях, определенных уставом.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ КОРПОРАТИВНОМУ СЕКРЕТАРЮ ││ Чтобы выявить сделку с заинтересованностью, прежде всего следует││проверить доступную информацию о контрагенте. Это, как правило,││наименование юрлица и данные о физлице, уполномоченном на подписание││договора. Нужно уточнить, не содержатся ли эти лица в списке││аффилированных лиц общества, не направлялись ли сведения о них в адрес││общего собрания участников общества │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Кроме того, чтобы "подстраховаться", целесообразно запросить у контрагента информацию о его участниках (например, копию устава). Однако контрагент не обязан предоставлять подобные сведения. Вместе с тем при наступлении неблагоприятных последствий - признании сделки недействительной (ч. 9 ст. 57 Закона о хозобществах) - с контрагента, по вине которого сделка не была совершена в установленном порядке (он не предоставил запрашиваемых сведений и у общества не было иной возможности выявить заинтересованность его аффилированного лица в сделке), могут быть взысканы убытки (ст. 14 ГК).Таким образом, определить наличие у аффилированного лица заинтересованности в совершении сделки можно, установив, есть ли юридическая "связь" этого лица с организацией - контрагентом по сделке.Пример 4.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ООО "Альфа" планирует заключить договор займа с ЧУП "Бета".││Учредителем (собственником имущества) ЧУП "Бета" является Петров П.П. (он││же - аффилированное лицо ООО "Альфа" как его участник с долей в уставном││фонде в размере 30%). В этом случае сделка должна быть совершена в особом││порядке, предусмотренном ст. 57 Закона о хозобществах │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Пример 5.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ООО "Альфа" планирует заключить договор займа с ОДО "Гамма".││Директором ОДО "Гамма" является Ковалева Н.Н. (она же - аффилированное││лицо ООО "Альфа" как супруга Иванова И.И., директора и участника ООО││"Альфа" с долей в уставном фонде в размере 40%). В данной ситуации сделка││также совершается в особом порядке │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03))ШАГ 3. Соблюдаем порядок совершения сделокс заинтересованностьюПо общему правилу хозобщество заключает сделки (договоры) по решению ее исполнительного органа (в частности, директора). Некоторые исключения можно предусмотреть в уставе, например, директор может быть ограничен в совершении сделок с недвижимостью и вопрос о заключении такой сделки выносится на общее собрание.Исходя из норм Закона о хозобществах, сделки с заинтересованностью совершаются в особом порядке, а именно решение о ней принимается общим собранием большинством от общего количества голосов участников, не заинтересованных в этой сделке (ч. 2 ст. 57 Закона о хозобществах). В отдельных случаях уставом хозобщества принятие решения может быть отнесено к компетенции совета директоров (ч. 3 ст. 57 Закона о хозобществах).┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ КОРПОРАТИВНОМУ СЕКРЕТАРЮ ││ Обнаружив, что планируемая сделка является сделкой с││заинтересованностью, необходимо инициировать проведение общего собрания││участников хозобщества (заседания совета директоров) для решения вопроса││о ее заключении │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Решение общего собрания участников хозобщества (совета директоров) оформляется в виде протокола:Образец┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ПРОТОКОЛ ││ ││10.02.2011 N 3 ││ ││г. Минск ││ ││внеочередного общего собрания ││участников ООО "Альфа" ││о заключении сделки ││ ││Председатель - И.И.Иванов ││Количество участников - 4 человека ││Присутствовали - 4 человека ││(список прилагается) ││ ││Повестка дня: ││ О заключении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность││аффилированного лица общества. ││ ││СЛУШАЛИ: ││ И.И.Иванова - ООО "Альфа" планирует предоставить заем ЧУП "Бета"││(сумма займа - 20000000 (двадцать миллионов) белорусских рублей, проценты││по договору займа - 12% годовых, срок возврата - до 31.03.2011). ││ Учредителем (собственником имущества) ЧУП "Бета" является участник││ООО "Альфа" Петров П.П. На основании ст. 57 Закона Республики Беларусь "О││хозяйственных обществах" сделка, в совершении которой имеется││заинтересованность аффилированного лица, может быть совершена по решению││общего собрания участников хозяйственного общества. ││РЕШИЛИ: ││ Заключить с ЧУП "Бета" договор займа. ││ ││Голосовали: ││ "за" - Иванов И.И. (40%), Сидоров С.С. (20%) ││ "против" - Федоров Ф.Ф. (10%) ││ "воздержались" - Петров П.П. (30%) ││ ││Председатель Подпись И.И.Иванов│└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Нужно иметь в виду, что сделка с заинтересованностью признается таковой независимо от суммы. Если заключается сделка на сумму, соответствующую 20% и более балансовой стоимости активов общества, она также признается крупной (ст. 58 Закона о хозобществах). Порядок принятия решения о сделке с заинтересованностью, которая одновременно является крупной, определен в ч. 9 ст. 58 Закона о хозобществах (норма действует с 3 февраля 2011 г.).На практике довольно часто возникают следующие проблемные ситуации.1. В совершении сделки признаны заинтересованными все участники (например, одни и те же лица являются участниками двух обществ, которые заключают между собой сделку).С 3 февраля 2011 г. этот вопрос законодательно урегулирован: решения общего собрания (совета директоров) о такой сделке с заинтересованностью не требуется (ч. 5 ст. 57 Закона о хозобществах).2. Общество создано двумя участниками. Один из них заинтересован в совершении сделки, следовательно, голосовать за принятие решения по сделке он не может (Решение хозяйственного суда Могилевской области от 29.07.2010 (дело N 68-2/2010)).Несмотря на то что голосовать на общем собрании по сделке с заинтересованностью вправе лишь один участник, необходимо созывать общее собрание и формально соблюсти требования Закона о хозобществах, поскольку исключений для такой ситуации не предусмотрено (как, например, для ситуации 1).Если в обществе образован совет директоров, целесообразно предусмотреть в локальном нормативном акте возможность передачи в его компетенцию принятия решения по сделке с заинтересованностью в подобных случаях.(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03))Всегда ли нужно соблюдать особый порядокС 3 февраля 2011 г. введено значимое исключение из особого порядка совершения сделок с заинтересованностью. Решение общего собрания (совета директоров) не требуется, если сделка одновременно отвечает следующим условиям:заключается хозобществом в процессе обычной хозяйственной деятельности (к таким сделкам относятся неоднократно совершаемые обществом, в частности сделки по приобретению сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг));условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозобществом в процессе обычной деятельности (ч. 5, 6 ст. 57 Закона о хозобществах). Критерий существенности является оценочным, поэтому в локальных актах рекомендуется закрепить пределы отклонений от условий аналогичных сделок (например, +/- 10% от цены за товар по аналогичным сделкам и т.п.).Пример 6.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ ООО "Альфа", занимающееся оптовой поставкой офисной бумаги, планирует││заключить с ОДО "Гамма" договор поставки 100 пачек офисной бумаги (данный││договор является сделкой с заинтересованностью). Исходя из определения││сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, для││ООО "Альфа" указанный договор относится к таким сделкам. Для того чтобы││установить наличие второго требования (условия сделки не должны││существенно отличаться от аналогичных сделок), необходимо││проанализировать ранее заключенные договоры поставки офисной бумаги, а││именно цену за пачку, объемы поставки, срок платежа и т.п. │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03))Если особый порядок не соблюденНарушение порядка заключения сделок с заинтересованностью не влечет каких-либо санкций со стороны госорганов. При этом сделка, совершенная с нарушением установленного порядка, является оспоримой и может быть признана недействительной в хозяйственном суде по иску (ч. 9 ст. 57 Закона о хозобществах):участников хозобщества (Решение хозяйственного суда Могилевской области от 29.07.2010 (дело N 68-2/2010));самого хозобщества (от имени общества выступает директор) (Решение хозяйственного суда Гродненской области от 28.05.2009 (дело N 408-9/2009));членов совета директоров.Недействительность сделки может иметь не только нежелательные гражданско-правовые последствия (т.е. обязанность возвратить все полученное по сделке), но и налоговые (например, перерасчет налогов).Нарушение порядка совершения сделки может быть допущено по вине:- хозобщества (например, не было созвано внеочередное собрание для решения вопроса о совершении сделки с заинтересованностью);- аффилированных лиц (допустим, не предоставили информацию о юрлицах, с которыми они юридически "связаны").В обоих случаях при предъявлении иска сделка будет признана судом недействительной, а при установлении вины аффилированного лица с него могут быть взысканы причиненные обществу в связи с этим убытки (ч. 11 ст. 57 Закона о хозобществах).Пример 7.┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ Участник ООО "Альфа" Петров П.П. не сообщил о ЧУП "Бета",││собственником которого он является. Не имея соответствующих сведений, ООО││"Альфа" (арендодатель) заключило с ЧУП "Бета" договор аренды в обычном││порядке, без соблюдения специальных правил. Обнаружив заинтересованность││Петрова П.П. в сделке, участник ООО "Альфа" Сидоров С.С. обратился в суд││с требованием о признании этой сделки недействительной. Суд удовлетворил││требование и обязал стороны вернуть все полученное по сделке. В││результате ООО "Альфа" понесло убытки (произведен возврат полученной от││арендатора арендной платы), которые оно вправе взыскать с Петрова П.П. │└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03))ШАГ 4. Раскрываем информацию о сделкахс заинтересованностьюДля того чтобы предотвратить возможные злоупотребления со стороны аффилированных лиц, с 3 февраля 2011 г. хозобщества обязаны раскрывать для всеобщего сведения информацию о сделках, в которых имеется заинтересованность отдельных аффилированных лиц - директора, членов совета директоров, их близких родственников, супругов и т.д.Так, директор или корпоративный секретарь (если он на это уполномочен) в возможно короткий срок после заключения сделки должен инициировать раскрытие информации о ней посредством опубликования в печатных СМИ, определенных уставом хозобщества, и (или) размещения на сайте общества в Интернете. Раскрытию подлежат сведения о сторонах сделки, ее предмете, критериях заинтересованности аффилированных лиц и иная информация, предусмотренная уставом хозобщества (ч. 7, 8 ст. 57 Закона о хозобществах).Пример сообщения на сайте ООО "Альфа":┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐│ 17 февраля 2011 г. общим собранием участников ООО "Альфа" принято││решение о заключении с ООО "Гамма" договора займа денежных средств. В││заключении сделки признано заинтересованным аффилированное лицо ООО││"Альфа" - Ковалева Н.Н. на основании абз. 5 ч. 1 ст. 57 Закона Республики││Беларусь "О хозяйственных обществах". ││ 18 февраля 2011 г.│└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘Несмотря на то что за нарушение требований ст. 56, 57 Закона о хозобществах санкций со стороны контролирующих органов пока не предусмотрено, не следует пренебрегать ведением учета аффилированных лиц и контролем за сделками с их участием. Нередко миноритарные участники (акционеры) обращаются в суд с требованием о признании данных сделок недействительными, в том числе преследуя личные цели, что приводит к негативным последствиям для хозяйственного общества.(Статья "Осторожно, аффилированные лица!" (О.В.Самосюк) (по состоянию на 28.01.2011) ("Главная книга.by", 2011, N 03)) :: Помогла ли вам эта информация? Да | Нет  

Кристина :: 30.05.2011 в 13:39 :: Уточнить вопрос :: Поблагодарить